Доверительное управление имуществом по Гражданскому кодексу Российской Федерации и по договору траста.
Гражданский кодекс РФ состоит из двух частей. Часть первая Гражданского кодекса содержит общее положение, имеющее характер основополагающих начал, а Часть вторая посвящена детальной регламентации всех видов гражданско-правовых договоров, а также вне говорных обязательств. В части первой нормы, регулирующие сферу доверительного управления имуществом, содержатся в Подразделе 2 «Лица»; главе 3 «Граждане (физические лица)»; в статьях 27 «Эмансипация», 31 «Опека и попечительство», 32 «Опека», 33 «Попечительство», 34 «Органы опеки и попечительства», 35 «Опекуны и попечители», 36 «Исполнение опекунами и попечителями своих обязанностей», 37 «Распоряжение имуществом подопечного», 38 «Доверительное управление имуществом подопечного», 39 «Освобожден и отстранение опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей», 40 «Прекращение опеки и попечительства»; в Подразделе 4 «Сделки и представительство»; главе 10 «Представительство. Доверенность» (ст. 182—189).
В Части второй ГК РФ соответствующие нормы содержатся в главе 53 «Доверительное управление имуществом».
Статьи Части первой ГК 27, 31—40 регулируют вопросы доверительного управления имуществом недееспособных или не полностью дееспособных граждан. В принципе это не объект рассмотрения '' ной книги. Однако следует отметить, что нормы, содержащиеся отмеченных статьях, следует учитывать при рассмотрении доверительного управления имуществом в тех случаях, когда недееспособные или не полностью дееспособные лица выступают бенефициарами в соответствии с условиями договоров по доверительному управлению.
Нормы, содержащиеся в главе 10 «Представительство. Доверенность», являются базовыми для норм главы 53 «Доверительное управление имуществом». Особое значение имеют нормы, содержащиеся в статьях 182 «Представительство», 184 «Коммерческое представительство», 185 «Доверенность», 186 «Срок доверенности», 187 «Передоверие», 188 «Прекращение доверенности» и 189 «Последствия прекращения доверенности».
Статья 182 гласит, что сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности..., непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Следует отметить, что данная общая норма Гражданского законодательства служит основой не только для специальных норм, зафиксированных в главе 53 «Доверительное управление имуществом», но и для определения налоговых обязательств по налогу на имущество представителя и представляемого.
Забегая вперед, отметим, что именно данная норма определяет главное отличие доверительного управления имуществом по Гражданскому кодексу РФ от траста, учреждаемого на основе норм имущественного права в странах с англосаксонской системой права, не позволяя представляемому лицу (или учредителю управления) использовать возможности, аналогичные тем, которые имеет учредитель траста на основе норм имущественного права.
В п. 3 данной статьи определено, что представитель «не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства».
Ряд дополнительных норм установлен в Гражданском кодексе в отношении коммерческого представительства. В частности в п. 3 ст. 184 зафиксировано: «Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний — также и доверенности.
Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, и после исполнения данного ему поручения». В п. 4 данной статьи указывается, что коммерческое представительство в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливается законом и иными правовыми актами.
Из общих норм в отношении доверенности для целей применения специальных норм, регулирующих доверительное управление имуществом, необходимо отметить следующие. Пункт 1 ст. 185 определяет, что доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть дано представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу. В п. 2 данной статьи определено, что доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Особо следует подчеркнуть нормы, содержащиеся в ст. 186 «Срок доверенности», которые сформулированы следующим образом:
«1. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.
Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.
2. Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность».
Ограничение срока действия доверенности, установленное в процитированной статье, существенно отличает деятельность уполномоченного лица по Гражданскому кодексу РФ о деятельности доверительного управляющего на основе договора международного траста. Предельный срок в три года в принципе может быть пролонгирован путем выдачи новой доверенности на тех же условиях. В специальных статьях главы 53 «Доверительное управление имуществом» допускается заключение договоров доверительного управления имуществом на больший срок (п. 2 ст. 1016). Однако по договору международного траста срок полномочий доверительного управляющего может быть установлен на 100 и более лет.
Целый ряд отличий доверительного управления по Гражданскому кодексу РФ от международного траста вытекает из норм ст. 188 ГК РФ «Прекращение доверенности». В соответствии с п. 1 ст. 188 ГК РФ действие доверенности прекращается вследствие:
1) истечения срока доверенности;
2) отмены доверенности лицом, выдавшим ее;
3) отказа лица, которому выдана доверенность;
4) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;
5) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;
6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его не
дееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания
его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Вышеприведенные основания для прекращения действия доверенности являются обязательными по Гражданскому кодексу РФ, а по договору международного траста подобные основания могут либо не включаться в договор об учреждении траста, либо быть сформулированными иначе. Срок, на который учреждается международный траст, может быть не установлен либо установлен на 100 или 500 лет. В принципе, возможны условия договора, в соответствии с которыми последующая отмена траста учредителем не допускается, особые нормы и процедуры могут быть установлены для отказа от доверенности доверительным управляющим.
Международный траст допускает возможности продолжения существования и при прекращении юридического лица, от имени которого выдана доверенность (которым учрежден траст), смерти гражданина — учредителя траста, а также признания этого физического лица впоследствии недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. По условиям договоров об учреждении международного траста смерть гражданина не является основанием для прекращения траста. Более того, практически все трасты учреждаются именно с той целью, чтобы в случае смерти учредителя траста управление имуществом, переданным в траст, продолжало осуществляться в соответствии с теми условиями и правилами, которые сформулировало данное лицо при учреждении траста.
В соответствии с ГК при наступлении таких событий как прекращение юридического лица, которому выдана доверенность, или смерти гражданина, которому выдана доверенность, действие доверенности автоматически прекращается. По договору международного траста Может быть предусмотрена процедура, в соответствии с которой при Наступлении аналогичных событий осуществляется замена доверительного управляющего, а траст при этом продолжает свое существование.
Особое внимание следует обратить на п. 2 ст. 188 ГК РФ, который сформулирован следующим образом:
«Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно».
По ГК РФ, как видно из вышепроцитированного пункта, лицо, выдавшее доверенность, может ее отменить, а лицо, которому она выдана, — отказаться от нее без приведения каких-либо мотивов или оснований. По условиям конкретного договора учреждения траста отмена траста учредителем может не допускаться, либо такая отмена должна осуществляться при соблюдении определенных условий. Кроме того, отказ доверительного управляющего от исполнения своих обязанностей по договору траста всегда должен быть мотивированным. Доверительным управлением имуществом по договору международного траста всегда занимаются профессиональные управляющие, а немотивированный отказ такого управляющего от исполнения своих обязанностей может означать лишь его профессиональную несостоятельность. В договоре учреждения международного траста обычно содержатся те условия, при наступлении которых доверительный управляющий может или обязан отказаться от выполнения обязанностей по данному договору. В иных случаях подобный отказ является недопустимым.
Гражданский кодекс РФ содержит статью, регламентирующую правила передоверия, т.е. передачу полномочий на совершение каких-либо действий доверительным управляющим другому лицу. Нормы статьи 187 «Передоверие», не противоречащие нормам международного траста, сформулированы следующим образом:
«3. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 185 настоящего кодекса (имеются в виду случаи, когда доверенность может быть удостоверена помимо нотариуса той организации, в которой доверитель работает или учится, либо жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства, либо администрацией стационарного лечебного учреждена котором находится на излечении; это доверенности на получение работной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсии, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной.).
4. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана».
Последствия прекращения доверенности определены в ГК РФ следующим образом (ст. 189):
«1. Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность. В случаях ее прекращения по основаниям, предусмотренным в подпунктах 4 и 6 пункта 1 статьи 188 настоящего кодекса (имеются в виду следующие основания прекращения действия доверенности: прекращение юридического лица, от имени которого выдана доверенность; смерть гражданина, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.).
Права и обязанности, возникшие в результате действий лица,
которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось.
По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или
его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность».
Следует отметить, что нормы процитированной выше статьи ГК РФ основаны на автоматическом прекращении действия доверенности при наступлении условий, установленных в статье 188 «Прекращение доверенности». В связи с тем, что отношения, возникающие в результате учреждения международного траста, не прекращаются автоматически при наступлении таких событий как смерть учредителя траста, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также по ряду других оснований, можно сказать, что нормы Гражданского кодекса РФ отличаются от норм, регламентирующих последствия прекращения действия договора международного траста.
В Части второй Гражданского кодекса РФ (Раздел IV Отдельные виды обязательств) доверительному управлению имуществом отведена глава 53 (статьи 1012-1026).
В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ «Договор доверительного управления имуществом»: «По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)»... Процитированное определение в принципе соответствует и определению договора международного траста. Можно отметить лишь следующее отличие — в договорах международного траста может отсутствовать указание на то, что доверительный управляющий обязуется действовать в интересах учредителя управления, но обязательным является указание на то, что доверительный управляющий должен действовать в интересах выгодоприобретателя или выгодоприобретателей. Учредитель траста может указать себя в качестве такого выгодоприобретателя, а может и не указывать. Выгодоприобретатели по договору международного траста именуются бенефициарами. Однако, п. 1 ст. 1012 ГК РФ процитирован не полностью. Его текст завершается приведением следующей нормы: «... Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему».
Последняя норма полностью соответствует и фактически вытекает из нормы, содержащейся в п. 1 ст. 182, в соответствии с которой сделка, совершенная представителем в силу полномочий, основанных на доверенности, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Представляемым в данном случае является учредитель доверительного управления, а верительный управляющий выступает в качестве представителя учредителя управления.
Сохранение права собственности на имущество, переданное доверительное управление, за учредителем доверительного управления выступает в качестве основного отличия доверительного управления по ГК РФ от договора международного траста. По договору международного траста передача имущества означает переход права собственности на это имущество, то есть учредитель траста («settlor») утрачивает право собственности на имущество, переданное в траст.
Другие статьи ГК РФ, относящиеся к доверительному управлению имуществом, в основном соответствуют тем нормам и правилам, которые применяются в договорах международного траста, за исключением норм ГК РФ, содержащихся в п. 2 ст. 1018 «Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении», ст. 1024 «Прекращение договора доверительного управления имуществом», ст. 1025 «Передача в доверительное управление ценных бумаг».
Гражданский кодекс РФ определяет следующие требования к форме договора доверительного управления имуществом (ст. 1017): договор должен быть заключен в письменной форме; если объектом доверительного управления выступает недвижимое имущество, то договор должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. В соответствии со ст. 550 договор продажи недвижимости должен заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Кроме того, передача недвижимого имущества подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество.
Особо следует подчеркнуть, что в соответствии с п. 3 ст. 1017 «несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора».
В ГК РФ выдвигается ряд требований по обособлению имущества, находящегося в доверительном управлении. Эти требования сформулированы следующим образом (ст. 1018):
«1. Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.
2. Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается, и оно включается в конкурсную массу».
Требования по обособлению имущества, переданного в доверительное управление, от имущества доверительного управляющего об отражении этого имущества на отдельном балансе у доверительного управляющего, по ведению самостоятельного учета и открытию отельного банковского счета, полностью соответствуют требованиям оговора международного траста.
Требования же об обособлении имущества, переданного в доверительное управление, от другого имущества учредителя управления, при международном трасте является излишним, так как имуществом переданное в траст, перестает быть имуществом учредителя траста. На этом основании становится невозможным обращение взыскания по долгам учредителя траста на имущество, переданное в траст, в числе и в случае несостоятельности (банкротства) этого лица.
При соблюдении всех необходимых условий, а также специфических требований, предъявляемых к договору международного траста; при банкротстве учредителя траста доверительное управление имуществом, переданным в траст, не прекращается и оно не может бить включено в конкурсную массу.
В полной мере к договору международного траста применимы нормы, сформулированные в ст. 1019 ГК РФ «Передача в доверительное управление имущества, обремененного залогом». Данная статья гласит:
«1. Передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество.
2. Доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год».
В конкретных странах установлены специальные нормы и правила, регламентирующие передачу в траст имущества, обремененного залогом. При этом особо оговариваются права доверительного управляющего по отказу от исполнения обязательств в тех случаях, когда последний не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества, переданного в траст. Возмещение убытков и причитающегося вознаграждения доверительному управляющему в подобных случаях могут превышать аналогичные размеры, установленные в соответствии с требованиями ГК РФ.
Права и обязанности доверительного управляющего по Гражданскому кодексу РФ в основном соответствуют правам и обязанностям доверительного управляющего по договору траста. В ГК РФ права и обязанности доверительного управляющего определены следующим образом (ст. 1020):
« 1. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, просмотренных законом или договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.
2. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.
3. Для защиты права на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (статьи 301, 302, 304, 305).
4. Доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом».
Согласно п. 3 процитированной выше статьи ГК РФ доверительный управляющий может совершать те же действия, что и собственник имущества. Он вправе истребовать имущество, переданное в доверительное управление, из чужого незаконного владения (ст. 301), а также истребовать имущество от добросовестного приобретателя в установленном законом порядке. Статья 302 4Истребование имущества от добросовестного приобретателя» гласит:
«1. Если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.
2. Если имущество приобретено безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе истребовать имущество во всех случаях.
3. Деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя».
Доверительный управляющий, как и собственник имущества, может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (ст. 304).
Особо следует подчеркнуть, что п. 3 ст. 1020 ГК РФ предоставляет доверительному управляющему право на защиту имущества, переданного в доверительное управление, и иных прав, также против собственника этого имущества путем распространения на доверителя» управляющего действия статьи 305 «Защита прав владельца, не являющегося собственником». Данная статья в ГК РФ сформулирована следующим образом:
«Права, предусмотренные статьями 301—304 настоящего коде принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления, либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором. Это лицо имеет право на защиту его владения также против собственника».
Как договор международного траста, так и договор доверительного управления имуществом по ГК РФ могут предусматривать возможность передачи доверительного управления имуществом доверительным управляющим другому лицу в определенных случаях. Возможность и правила такой передачи фиксируются в каждом конкретном договоре. ГК РФ устанавливает следующие правила передачи доверительного управления имуществом (ст. 1021):
«1. Доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично, кроме случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.
2. Доверительный управляющий может поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он уполномочен на это договором доверительного управления имуществом, либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.
Доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные».
Следует отметить, что норма о том, что доверительный управляющий полностью отвечает за действия избранного им поверенного и за свои собственные, всегда включается в договор траста, если о договор предусматривает возможности полной или частичной передачи доверительного управления имуществом траста.
ГК РФ, как видно из текста вышепроцитированной статьи, допускает возможность установления любых процедур получения согласия или указаний учредителя управления на те или иные действия доверительного управляющего. Договор международного траста тоже может предусматривать подобные процедуры, однако, если учредитель траста оставляет за собой право контролировать доверительного управляющего или чрезмерно ограничивает возможности управляющего по принятию решений самостоятельно, то существует потенциальная опасность того, что договор траста будет признан фиктивной сделкой со всеми вытекающими последствиями.
Одним из основных вопросов договоров, связанных с доверительным управлением имуществом, является вопрос ответственности доверительного управляющего. Нормы Гражданского кодекса РФ, регулирующие ответственность доверительного управляющего, зафиксированные в п. 1, 2, 4 ст. 1022, в принципе соответствуют нормам договоров международного траста. Эти нормы сформулированы следующим образом:
« 1. Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с вычетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.
Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.
2. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный Управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об Установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков...
4. Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления».
Ответственность доверительного управляющего по договору международного траста обычно устанавливается на основе тех же принципов, которые зафиксированы в процитированных пунктах ст. 102; РФ. Различия могут состоять в правилах определения упущенной выгоды за период доверительного управления имуществом, а так же правилах по определению убытков, причиненных действиями или бездействием доверительного управляющего. Кроме того, возможно включение норм договора, в соответствии с которыми доверительный управляющий обязан возместить убытки выгодоприобретателям траста (бенефициарам), а не учредителю траста. За доверительным управляющим траста сохраняется возможность освобождения от ответственности за причиненные убытки в тех случаях, когда он может доказать, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий учредителя траста, либо бенефициаров.
Общей также является норма о том, что доверительный управляющий лично и полностью несет все обязательства по сделкам, совершенным им с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений.
Практика договоров международного траста не исключает возможности включения положений о предоставлении доверительным управляющим обеспечения возмещения возможных убытков (в том числе и в форме залога) бенефициаром или учредителем траста, которые могут возникнуть вследствие ненадлежащего исполнения договора доверительным управляющим.
Особое внимание следует обратить на и. 3 ст. 1022 ГК РФ, который сформулирован следующим образом:
«Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества в случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества на имущество учредителя управления, переданное в доверительное управление».
Общими и для доверительного управления по Гражданскому кодексу РФ, и по договорам международного траста являются нормы, в соответствии с которыми долги по обязательствам, возникающим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества (разумеется, при условии, что эти долги возникли не по вине доверительного управляющего и не в результате превыше последним своих полномочий), а в случае недостаточности этого имущества, взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего.
Принципиальное отличие доверительного управления имуществом по ГК РФ состоит в том, что при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, и недостаточности имущества доверительного управляющего взыскание может быть обращено и на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление! Эта норма основывается на том, что имущество, переданное в доверительное управление в соответствии с ГК РФ, продолжает оставаться имуществом учредителя управления. Если бы подобная норма распространялась на договоры международного траста, то эти трасты в значительной мере потеряли бы свою привлекательность.
Одним из основных мотивов учреждения международного траста является разделение имущества учредителя траста на переданное и не переданное в траст таким образом, чтобы предотвратить обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное в траст. Сама возможность обращения взыскания по долгам, связанным с трастом, на имущество учредителя траста, не переданное в траст, отвратила бы от трастовых схем подавляющее большинство потенциальных пользователей.
Следует отметить, что рассматриваемая норма ГК РФ может стать серьезным препятствием для развития таких форм доверительного управления имуществом, как «трастовые операции» коммерческих банков, фонды коллективного инвестирования (паевые и акционерные инвестиционные фонды) в Российской Федерации.
Нормам договоров международного траста в полной мере соответствует ст. 1023 «Вознаграждение доверительному управляющему», в соответствии с которой доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных при доверительном управлении имуществом, за счет Доходов от использования этого имущества. ГК РФ никаким образом не ограничивает возможности сторон по определению системы возмещения необходимых расходов и определения вознаграждения доверительному управляющему.
Прекращение договора доверительного управления имуществом по ГК РФ наступает (в установленных в п. 1 ст. 1024 случаях) вследствие:
- смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица — выгодоприобретателя, если договора не предусмотрено иное;
- отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;
- смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);
- отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;
- отказа учредителя управления от договора по иным причинам чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного доктором вознаграждения;
- признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.
Нормы п. 1 ст. 1024 основаны на нормах п. 1 ст. 188 ГК РФ «Прекращение доверенности». Особо подчеркнем, что в соответствии с ГК РФ признание несостоятельным (банкротом) гражданина-предпренимателя, являющегося учредителем управления, договор доверительного управления имуществом прекращается. ГК РФ, таким образом, устанавливает для этой категории граждан особую норму. ГК РФ не выделяет тот случай, когда договор доверительного управления заключается до того момента, когда гражданин начинает предпринимательскую деятельность. В целом ряде стран подобное выделение особо оговаривается в законодательных документах или решениях судов, создающих судебные прецеденты. Как правило, если траст учреждается до момента возникновения обязательств, долги по которым становятся основанием для обращения взыскания на имущество учреди траста (и при условии, что траст учреждается не специально для того, чтобы предотвратить обращение взыскания на имущество учредителя), то обращение взыскания на имущество, переданное в траст, не осуществляется.
ГК РФ предусматривает норму, в соответствии с которой при отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом, другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной уведомления (п. 2 ст. 1024). Другими словами, стороны вправе ус вить любой срок прекращения договора и любую процедуру уведомления другой стороны. Отмеченная норма ГК РФ вступает в силу лишь в том случае, если соответствующий пункт не включен сторонами в условия договора.
Важно отметить, что ГК РФ не предусматривает обязательного возврата имущества, находящегося в доверительном управлении, учредителю управления. Пункт 3 ст. 1024 сформулирован следующим образом: «При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное». Это означает, что учредитель управления при составлении договора доверительного управления может указать, что в случае прекращения договора имущество может быть передано бенефициарам или третьим лицам при соблюдении определенных условий. Данная норма соответствует нормам и правилам договоров международного траста.
В Гражданском кодексе РФ (в главе 53) содержатся также ст. 1025 «Передача в доверительное управление ценных бумаг» и ст. 1026 «Доверительное управление имуществом по основаниям, предусмотренным законом», однако данные статьи не имеют прямого отношения к рассматриваемым в данном разделе проблемам. Статья 1025 определяет особенности передачи в доверительное управление ценных бумаг, которые применяются и к правам, удостоверенным бездокументарными ценными бумагами, а в ст. 1026 установлены нормы доверительного управления имуществом вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного в случаях, предусмотренных ст. 38 ГК РФ (учредителем управления в данном случае выступают органы опеки и попечительства); на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик); по иным основаниям, предусмотренным законом. В тех случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по вышеуказанным основаниям, права учредителя управления принадлежат соответственно органу опеки и попечительства, исполнителю завещания (душеприказчику) или иному лицу, указанному в законе (п. 2 ст. 1026).
В российской литературе для широкого круга читателей, а также иногда и в специальной литературе допускается смешение таких понятий, как траст и доверительное управление имуществом по ГК РФ. Такое смешение неправомерно.
Доверительное управление имуществом по ГК РФ может рассматриваться как форма, схожая с так называемым отзывным трастом (Revocable Trust). Данная разновидность договора о трасте, при том, что доверительным собственником имущества выступает доверительный управляющий, позволяет учредителю траста в любое время (или на установленных условиях) вернуть все имущество в свою собственность. Но эта форма, как правило, не дает никаких преимуществ учредителю траста в сфере налогообложения и защиты активов учредителя управления от обращения взыскания по обязательствам учредителя.
Доверительное управление имуществом по ГК РФ представляет собой лишь одну из разновидностей представительства, доверительный управляющий лишь представитель учредителя доверительного управления, в то время как доверительный управляющий по договору международного классического (дискреционного) траста является доверительным собственником (Trustee). Имущество, переданное в доверительное управление, по ГК РФ остается в собственности учредителя, а имущество, переданное в траст, является собственностью траста.
Главная |
| Карта сайта |
| Контакты
